游戏出海是否需要设立境外公司？

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原创：李金招、陈乙捷  

来源：JustLegal 

第一部分回顾：

2018 年 3 月以来，国家新闻出版广电总局暂停发放游戏版号，国内游戏新游戏难以上架，游戏市场遭遇寒冬。此外，国内游戏行业巨头垄断，中小厂商的生存空间被严重挤压。作为应对，游戏公司争相选择在境外发行游戏，但是游戏海外发行之路并不如想象中顺畅。中国游戏企业在境外发行、运营游戏时，不仅仅要遵守中国法律和政策，必然还需要尊重当地的法律和政策。境外法律及政府监管似乎离我们很远，但当我们选择拥抱全球市场时，便离我们很近。作为游戏厂商，我们必须更好地了解境外的监管政策，管理风险、创造价值，更好为游戏海外发行保驾护航。

虽然现在国家新闻出版广电总局放开了游戏版号申报，但是游戏出海之路势头已经形成，本团队预测游戏出海之路的趋势不仅难营销推广阶段以被扭转，相反，今后将会有更多的游戏公司选择出海发行游戏。基于此种考虑，为了使更多游戏公司了解游戏出海的法律风险问题，本团队对游戏出海的运营模式、架构设计以及税收合规等方面的监管政策做了详细梳理，形成《游戏出海合规控制报告》。该报告主要包含“海外发行方式的选择”“游戏出海架构设计”“未设立海外子公司情形下的税收问题”“设立海外子公司情形下的税收问题”等四大部分。

本文是该报告的第二部分：游戏出海是否需要设立境外公司。

游戏出海架构设计主要考虑两个因素：

第一，是否需要在境外设立公司；

第二，办理境外设立或收购游戏公司的手续问题。

是否需要在境外设立公司

在境外设立公司所涉问题较为复杂，相应的审批流程也较繁琐。首先，境内企业对外进行投资，需要进行境外直接投资（Overseas Direct Investment，ODI）审批，获得国内商务主管部门、发改委的审批以及进行银行外汇登记，而国内 ODI 审批一般耗时较长，所需材料也较多；其次，在海外设立公司之后，维持公司日常经营需要一定成本，甚至可能需要派驻人员在地办公；最后，境外快手直播定位部分，通过在境外设立公司自主运营游戏，需要对当地的法律法规及监管政策十分熟悉，相应的难度也比较大。

一般对于游戏开发商而言，如果仅是为游戏发行做准备而在海外某个国家或地区做一些测试，特定游戏产品在当地商务数据表现尚不明朗的情况下，在当地注册公司可能造成游戏运营成本大幅上升。但若游戏厂商希望在某一个国家或地区的市场（例如日韩、东南亚、欧美、中东等国家或地区）深耕发展，在海外注册公司作为游戏发行的前哨站，站在市场的第一线去深入了解市场需求并进行市场活动，对游戏的在地发展可能更为有利。

除此之外，是否在境外设立公司，还应当结合公司的业务发展模式。例如，在自主运营模式下，海外发行游戏涉及大量的海外推广投入和外包服务采购，都会涉及到相应的资金跨境收支问题。在我国对资金跨境收支监管较为严格的情况下，设立海外的子公司，以海外的子公司收取游戏运营收入并承担运营推广支出，可避免资金跨境收支的繁琐手续。再例如，某些公司的游戏运营，需要游戏厂商在当地的子公司、分支机构或者当地经销商向政府部门申请办理游戏分级手续（如韩国）。若在当地设立子公司，便于相应手续的办理。

办理境外设立或收购游戏公司的手续问题

1、核心法规：

根据发改委、商务部、外汇管理局的上述法规，境内企业通过新设、并购或以投入资产、权益，提供融资、担保等方式，取得境外公司或资产的权益，需要进行商务部门、发改委的备案或核准，银行外汇登记三大审批环节。

2、厦门境外直接投资的基本流程：

备注：上图系中方投资额在 3 亿美元以下的非敏感类项目。

*本文作者介绍：（1）李金招  合伙人、律师：从业领域：TMT 行业法律服务、私募股权与投资基金、资本市场与金融、并购重组（2）陈乙捷 律师：从业领域：TMT产业服务、私募股权与投资基金、金融合规